中國企業(yè)并購德國公司應(yīng)注意的問題-ESG跨境

鑒于中國公司和目標(biāo)公司的行業(yè)、法人性質(zhì)、規(guī)模、管理模式等方面不盡相同，并購中常常會(huì)遇到一些意想不到的超出常規(guī)的問題。在并購德國企業(yè)過程中，中方企業(yè)應(yīng)特別注意以下事項(xiàng)：

（一）對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行全面評(píng)估，不僅要關(guān)注出售價(jià)格和有形資產(chǎn)，而且要對(duì)市場(chǎng)、行業(yè)進(jìn)行戰(zhàn)略分析，正確評(píng)價(jià)目標(biāo)公司無形資產(chǎn)；不僅對(duì)目標(biāo)企業(yè)的現(xiàn)狀，還應(yīng)了解最近幾年的情況，以及潛在的風(fēng)險(xiǎn)，遺留的債務(wù)和義務(wù)；不僅從純經(jīng)濟(jì)的角度考慮并購方案，還應(yīng)考慮德國的法律、稅收、環(huán)保、等因素；

（二）企業(yè)內(nèi)部的并購班子非常重要，它不僅要指導(dǎo)并購的每一個(gè)步驟，而且要確保對(duì)內(nèi)、對(duì)外各個(gè)環(huán)節(jié)做出最佳抉擇和反應(yīng)。參擁有一個(gè)新加坡銀行賬戶到底有哪些好處？與對(duì)外談判的成員應(yīng)有一定的決策權(quán)，不能事事請(qǐng)示，延誤最佳時(shí)機(jī)。談判人員最好能直接用英語或德語交流。

（三）應(yīng)及時(shí)聘請(qǐng)投資顧問和稅務(wù)、法律、審計(jì)、市場(chǎng)、人力資本、環(huán)保和生產(chǎn)方面的專家，協(xié)助本企業(yè)制定戰(zhàn)略計(jì)劃，管理項(xiàng)目，評(píng)估目標(biāo)企業(yè)，參與合同談判。

（四）并購合同是并購交易的法律文件。中國企業(yè)應(yīng)對(duì)合同陳述與保證、維持現(xiàn)狀、風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)及索賠等條款再三斟酌。

? 1.陳述與保證條款是防范并購風(fēng)險(xiǎn)最重要的條款之一。該條款要求并購方和目標(biāo)公司對(duì)其任何與并購相關(guān)的事項(xiàng)做出真實(shí)而詳細(xì)的陳述，并明確虛假陳述將承擔(dān)的法律后果。

2.維持現(xiàn)狀條款，在并購合同簽訂后至資產(chǎn)交割期間，企業(yè)的管理權(quán)仍在出售方手中。并購方應(yīng)要求目標(biāo)公司維持現(xiàn)狀，所有重要決定應(yīng)事先征求并購方的意見。

3.風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)條款，為規(guī)避目標(biāo)公司的或有債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，中方應(yīng)在合同中訂立“或有債務(wù)在交割時(shí)由目標(biāo)公司自行承擔(dān)”和“交割后發(fā)現(xiàn)的或有債務(wù)，如目標(biāo)公司未曾如實(shí)陳述，無論是否為故意或過失，均由目標(biāo)公司承擔(dān)”的條款。

4.索賠條款，為防止出現(xiàn)無法落實(shí)索賠的情況，中方可要求設(shè)置提存條款，即規(guī)定一個(gè)較長的期限，將并購款存放在第三方（一般為公證師），以避免中方利益受損。

(五)并購德國破產(chǎn)企業(yè)時(shí)應(yīng)注意的風(fēng)險(xiǎn)

1.破產(chǎn)撤銷權(quán)風(fēng)險(xiǎn)

? 德《破產(chǎn)法》規(guī)定，如發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)人在申請(qǐng)破產(chǎn)至啟動(dòng)破產(chǎn)程序期間(一般不超過3個(gè)月)有損于債權(quán)人整體利益的行為，破產(chǎn)管理人或特定的債權(quán)人可行使破產(chǎn)撤銷權(quán)，即向破產(chǎn)法院申請(qǐng)撤銷該行為，索賠由該行為產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)利益。因此，并購方并購破產(chǎn)公司時(shí)應(yīng)考慮“破產(chǎn)撤銷權(quán)”可能帶來的風(fēng)險(xiǎn)。

2.補(bǔ)繳應(yīng)納稅款、承擔(dān)債務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)

德《捐稅法》(AO)第75條規(guī)定，并購方如并購破產(chǎn)公司，應(yīng)承擔(dān)被并購公司未盡的納稅義務(wù)。

德《商法典》(HGB)第25條規(guī)定，并購方如并購破產(chǎn)公司的股權(quán)，同時(shí)應(yīng)承擔(dān)被并購公司的債務(wù)。

3.接管員工的義務(wù)

德《民法典》第613a條規(guī)定，破產(chǎn)公司的員工全部由并購

方接管。

? 4.并購破產(chǎn)公司后，原來的合同(如供貨合同、租賃合同、生產(chǎn)合同等)因簽約方的變更，并不自動(dòng)繼續(xù)有效，應(yīng)同有關(guān)方面重談或確認(rèn)。

德國位于歐洲西部，是高度發(fā)達(dá)的工業(yè)國。在汽車和機(jī)械制造、化工、電氣等為支柱產(chǎn)業(yè)，占全部工業(yè)產(chǎn)值的40%以上。德國出口業(yè)素以質(zhì)量高、服務(wù)周到、交貨準(zhǔn)時(shí)而享譽(yù)世界。主要出口產(chǎn)品有汽車、機(jī)械產(chǎn)品、化學(xué)品、通訊技術(shù)、供配電設(shè)備注冊(cè)文萊公司與注冊(cè)香港公司的區(qū)別和醫(yī)學(xué)及化學(xué)設(shè)備。主要進(jìn)口產(chǎn)品有化學(xué)品、汽車、石油天然氣、機(jī)械、通訊技術(shù)和鋼鐵產(chǎn)品。是世界第二大商品出口國和第三大商品進(jìn)口國，同時(shí)在醫(yī)學(xué)研究、技術(shù)創(chuàng)新等多個(gè)領(lǐng)域中處于世界前列。

注冊(cè)成立的優(yōu)勢(shì)

1. 注冊(cè)成立德國公司可迅速提升企業(yè)品牌形象，國際法律地位高，受歐洲聯(lián)盟保護(hù)；
2. 非德國公民在注冊(cè)成立德國公司后，可自由在境內(nèi)或境外經(jīng)營，可于境內(nèi)外/開立銀行帳號(hào)；
3. 利用德國公司名義買賣物業(yè)、國際貿(mào)易、資金出入境自由、可信度高；
4. 注冊(cè)成立德國公司可使稅收能保持在最低水準(zhǔn)。

-客戶必須提供如下檔和資料

1. 擬注冊(cè)德國公司的英文/德文名稱3個(gè)備查（如有）；
2. 注冊(cè)設(shè)立德國公司的目的/原因及經(jīng)營范圍；
3. 注冊(cè)成立德國公司要求股東核查/驗(yàn)資，注冊(cè)資本不低于歐元EUR 25,000，在公司成立之前，配額持有者必須要在德國銀行存入已繳全額股本（到位資金），隨同公司文件提交說明在德國銀行有資本帳號(hào)的證明文件（提供證明書）；
4. 提供至少1名股東的護(hù)照影印本（必須是中英文的公證檔、并載明出生日期和住所）；
5. 管理人員簽名的委任書，授權(quán)當(dāng)?shù)卮砣讼蛑鞴艿纳虡I(yè)和公司登記處提交登記文件。

申請(qǐng)德國公司資料準(zhǔn)備后，由我方在60個(gè)工作日內(nèi)完成

全套資料已包括下列各項(xiàng) (資料文字為德文)

1. 德檔；
2. 注冊(cè)成立德國公司的注冊(cè)地址和德國公司營業(yè)地址，并委任1名德國當(dāng)?shù)鼐用駬?dān)任董事（非德國公司股東）；
3. 德國政府簽發(fā)的證書（C.T.）/ 營業(yè)執(zhí)照，在德國官方憲報(bào)上發(fā)布注冊(cè)成立德國公司通告；
4. 德國公司組織大綱及組織細(xì)則（M A），德國公司股票簿，定之股東、董事、秘書及公司會(huì)議記要；
5. 德國公司金屬鋼印（Common Seal），銀行支票簽名原子印章。

設(shè)立德國公司的費(fèi)用及其它事項(xiàng)

1. 注冊(cè)成立德國公司總費(fèi)用EUR ***/ RMB ***。該費(fèi)用包括德國公司注冊(cè)處費(fèi)用、德國政府稅號(hào)、德國律師及翻譯、德國營業(yè)位址、委託當(dāng)?shù)卮砣恕n印刷、德國官方憲報(bào)刊登等費(fèi)用；
2. 客戶確定申請(qǐng)注冊(cè)德國公司后，簽署委託書，預(yù)收總費(fèi)用的70%作為預(yù)付款，德國公司注冊(cè)完成后再付清余款。

注冊(cè)德國公司說明

1. 注冊(cè)德國公司：申請(qǐng)人須提供德國居民擔(dān)任董事或公司擔(dān)保人；
2. 注冊(cè)德國公司：申請(qǐng)人須出具EUR ***歐元注冊(cè)資本銀行證明。

（一）營業(yè)申報(bào)

凡在德開展?fàn)I業(yè)活動(dòng)的，均需履行申報(bào)手續(xù)。申請(qǐng)者應(yīng)書面向當(dāng)?shù)卣摹敖?jīng)濟(jì)與秩序局”（有的地方稱“營業(yè)登記管理處”）進(jìn)行營業(yè)登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照（Gewerbeschein）。擴(kuò)展?fàn)I業(yè)范圍時(shí)，比如在經(jīng)營范圍內(nèi)或作為附加營業(yè)在公共場(chǎng)所安裝自動(dòng)售貨機(jī)（如售香煙或糖果），也需要申報(bào)。申報(bào)表的副本將由上述機(jī)構(gòu)分別送達(dá)當(dāng)?shù)氐亩悇?wù)局、職業(yè)合作社和工商會(huì)，自己不必再分別另行申報(bào)。如果違反條例，未申報(bào)或未及時(shí)申報(bào)，將被處以罰款。申報(bào)費(fèi)用較低，一般是18歐元。如果需要審批，則需另交審批費(fèi)。

如果是個(gè)體企業(yè)，由企業(yè)主申報(bào)；有限責(zé)任公司由總經(jīng)理申報(bào)；兩合公司由無限責(zé)任股東申報(bào)；民法公司或無限責(zé)任公司由股東申報(bào)；股份公司或注冊(cè)協(xié)會(huì)由董事長或理事長申報(bào)。

如果是法人（如有限責(zé)任公司），還需提供商業(yè)登記注冊(cè)復(fù)印件；需審批行業(yè)的批文；如果是手工業(yè)企業(yè)，須提供“手工業(yè)卡” （Handwerkskarte）。

（二）商業(yè)登記注冊(cè)

公司必須以經(jīng)營對(duì)象或者以全體股東的姓名或至少一名股東的姓名加上表明公司形式的附注作為公司的商業(yè)名稱。除股東外，其他人員的姓名不得用于公司的商業(yè)名稱。資合公司的商業(yè)名稱必須附有“有限責(zé)任公司”或“股份公司”的字樣。公司的名稱不可使人對(duì)公司的營業(yè)范圍產(chǎn)生誤會(huì)，并且應(yīng)與已經(jīng)在法院辦理過登記的當(dāng)?shù)仄渌镜拿Q有明顯的區(qū)別。

注冊(cè)費(fèi)用因注冊(cè)資本多少而不等，通常包括法庭費(fèi)、公證費(fèi)、登報(bào)費(fèi)以及咨詢費(fèi)等。請(qǐng)情請(qǐng)咨詢。

在登記注冊(cè)之前，有限責(zé)任公司繳付現(xiàn)金出資總額至少要達(dá)到法定最低注冊(cè)資本的50%，即1.25萬歐元，其余部分可以用實(shí)物出資，實(shí)物出資必須在公司登記之前向公司繳付完畢。此外，如果公司是由一人設(shè)立，設(shè)立人還必須為未繳付的資本余額提交擔(dān)保。股份資本可用現(xiàn)金、實(shí)物繳付，但實(shí)物出資需要經(jīng)過評(píng)估確定實(shí)物價(jià)值。

按照德《商法典》，成立公司必須在地方法院以公開可信的形式，即通過公證進(jìn)行商業(yè)登記注冊(cè)，以載入商業(yè)登記簿。商業(yè)登記簿分A、B兩類。單個(gè)商人和人合公司登記入A類（注冊(cè)號(hào)為HRA…），資合公司登記入B類（注冊(cè)號(hào)為HRB…）。股份公司商業(yè)登記注冊(cè)手續(xù)較復(fù)雜，辦理之前請(qǐng)向有關(guān)公司法、經(jīng)濟(jì)法律師或稅務(wù)顧問詢問。登記手續(xù)必須由地方法院認(rèn)可的公證師辦理，公證師向地方法院提交由公司董事長（總經(jīng)理）簽名的商業(yè)登記申請(qǐng)，并附帶下列材料：

1. 經(jīng)過公證機(jī)構(gòu)公證的國內(nèi)母公司營業(yè)執(zhí)照副本，同時(shí)必須提供母公司授予的經(jīng)過公證的董事長（法人）授權(quán)書正本和經(jīng)我外交部領(lǐng)事司或有關(guān)省市外辦及德駐華使（領(lǐng)）館領(lǐng)事部認(rèn)證的德文譯本；
2. 翻譯成德文的的原件或經(jīng)過官方證明的復(fù)印件；
3. 股東名單；
4. 股東授權(quán)書；
5. 公證師出具的證明；
6. 護(hù)照（用于個(gè)人登記）；
7. 居留與工作許可；
8. 營業(yè)執(zhí)照（也可先注冊(cè)再辦營業(yè)執(zhí)照）。

如果是通過委托成立公司，需要提交翻譯成德文的委托書原件或經(jīng)過官方證明的復(fù)印件。

公司的商業(yè)登記注冊(cè)需要在德《聯(lián)邦公報(bào)》和地方報(bào)紙或《法蘭克福匯報(bào)》、《世界報(bào)》等全德性報(bào)紙上發(fā)表公告，正式注冊(cè)才算完成。注冊(cè)之后不需要再到其他報(bào)刊等媒體公告。

特別聲明：以上文章內(nèi)容僅代表作者本人觀點(diǎn)，不代表ESG跨境電商觀點(diǎn)或立場(chǎng)。如有關(guān)于作品內(nèi)容、版權(quán)或其它問題請(qǐng)于作品發(fā)表后的30日內(nèi)與ESG跨境電商聯(lián)系。