內(nèi)地與香港就避免雙重征稅安排簽訂的第五議定書生效！-ESG跨境

《安排》的第五議定書于今年7月簽訂，在《安排》中加入新的教師和研究人員條款，為香港和內(nèi)地到另一方工作的合資格教師和研究人員提供稅務(wù)寬免，并加入防止濫用稅收協(xié)定的措施，確?！栋才拧贩献钚碌膰H稅務(wù)標(biāo)準(zhǔn)。

該議定書在雙方完成有關(guān)的批準(zhǔn)程序后，已于2019年12月6日生效。該議定書在香港適用于2020年4月1日或以后開始的課稅年度中取得的收入。

(圖片來源：香港稅務(wù)局)

《第五議定書》對《安排》的主要修訂內(nèi)容可概括為兩個(gè)方面：

(1)是內(nèi)地及香港響應(yīng)稅基侵蝕與利潤轉(zhuǎn)移(下稱“BEPS”)項(xiàng)目要求、積極參與國際反避稅的最新成果；

(2)將發(fā)展兩地的經(jīng)濟(jì)關(guān)系列為《安排》的目的，并增設(shè)了特別優(yōu)惠待遇以促進(jìn)兩地的人員往來和科技、教育、經(jīng)濟(jì)交流合作，為推進(jìn)粵港澳大灣區(qū)戰(zhàn)略提供了有力支撐。

1、一般反避稅——更新主要目的測試條款

BEPS第6項(xiàng)行動(dòng)計(jì)劃要求參與方把主要目的測試條款或類似條款納入稅收協(xié)定。主要目的測試條款是以“目的測試”的方法在稅收協(xié)定中做出反避稅規(guī)定：以獲取稅收優(yōu)惠為主要目的或主要目的之一而人為設(shè)計(jì)的交易或安排，不能享受協(xié)定下的優(yōu)惠待遇?！兜谖遄h定書》在《安排》中更新了主要目的測試條款(第二十四條)，響應(yīng)了BEPS第6項(xiàng)行動(dòng)計(jì)劃。

《第五議定書》在《安排》中增設(shè)獨(dú)立的主要目的測試條款，將反避稅的范圍擴(kuò)展至《安排》下的各種類型的收入。

2、特定事項(xiàng)的反避稅“補(bǔ)丁”

除了增加主要目的測試條款，《第五議定書》還對《安排》已有條款進(jìn)行了修訂，以應(yīng)對一些常見的避稅行為。

(1) 擴(kuò)大代理型常設(shè)機(jī)構(gòu)的認(rèn)定范圍

《第五議定書》在原先的基礎(chǔ)上補(bǔ)充了“或經(jīng)常性地在合同訂立過程中發(fā)揮主要作用(該企業(yè)不對相關(guān)按慣例訂立的合同做實(shí)質(zhì)性修改)”，以防企業(yè)通過傭金代理人和類似安排人為規(guī)避常設(shè)機(jī)構(gòu)認(rèn)定。

此外，《第五議定書》修訂了《安排》第五條第六款，收緊了對代理人獨(dú)立性的判斷標(biāo)準(zhǔn)。如代理人專門為一個(gè)或多個(gè)與其緊密關(guān)聯(lián)的企業(yè)進(jìn)行活動(dòng)，則喪失獨(dú)立性，應(yīng)被認(rèn)定為被代理企業(yè)的常設(shè)機(jī)構(gòu)。并在《安排》中增設(shè)第五條第八款，細(xì)化了“緊密關(guān)聯(lián)”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)并明確了“緊密關(guān)聯(lián)”的“危險(xiǎn)港”?；谏鲜鲆?guī)定，香港公司通過特定內(nèi)地機(jī)構(gòu)或個(gè)人的代理行為，在內(nèi)地所從事各類商業(yè)活動(dòng)，有必要更為謹(jǐn)慎地關(guān)注與應(yīng)對潛在的常設(shè)機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)。

(2) 擴(kuò)大不動(dòng)產(chǎn)相關(guān)權(quán)益認(rèn)定范圍

根據(jù)《安排》第十三條第四款，轉(zhuǎn)讓一個(gè)公司股份取得的收益，而該公司的財(cái)產(chǎn)主要直接或者間接由位于一方的不動(dòng)產(chǎn)所組成，可以在該一方征稅。

《第五議定書》在前述規(guī)定的基礎(chǔ)上，把不動(dòng)產(chǎn)相關(guān)權(quán)益的范圍擴(kuò)展至“類似于股份的權(quán)益(如在合伙或信托中的權(quán)益)”，使得納稅人難以通過非公司組織形式持有不動(dòng)產(chǎn)以避免該條征稅規(guī)定的適用。

《第五議定書》強(qiáng)調(diào)內(nèi)地和香港簽訂一系列避免雙重征稅文件的目的包括“進(jìn)一步發(fā)展雙方的經(jīng)濟(jì)關(guān)系”。這契合大灣區(qū)內(nèi)全面融合與互通的國家戰(zhàn)略，也為《安排》的適用、解讀乃至今后的修訂奠定了基調(diào)。

此外，《第五議定書》在《安排》中增加了“第十八條(附) 教師和研究人員”，給予一方的教師和研究人員在另一方工作取得的符合條件的所得減免稅待遇。

迄今為止，我國(不含香港、澳門、臺灣)對外簽署了110個(gè)避免雙重征稅協(xié)定、安排或協(xié)議，它們或多或少地規(guī)定了一些“受雇所得”條款的例外情形，但將教師和研究人員所得列入“受雇所得”條款例外情形尚屬首次。

在《安排》中增加“第十八條(附)教師和研究人員”印證了兩地對“進(jìn)一步發(fā)展雙方的經(jīng)濟(jì)關(guān)系”的重視，同時(shí)也是我國促進(jìn)粵港澳大灣區(qū)發(fā)展的新舉措。

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