中外合資企業(yè)和中外合作企業(yè)有什么不一樣-ESG跨境

從宏觀上分，我國(guó)應(yīng)用外資的情勢(shì)大體上可分為直接應(yīng)用外資和間接應(yīng)用外資。直接應(yīng)用外資的方法重要是外商在我國(guó)境內(nèi)直接投資設(shè)立公司，間接應(yīng)用外資的方法重要是應(yīng)用外國(guó)政府貸款和國(guó)外經(jīng)濟(jì)組織貸款，如世界銀行貸款等。

就外商直接投資而言，也可有多種情勢(shì)：從外資進(jìn)入的情勢(shì)分，可分為綠地投資、外資并購(gòu)(M& A)兩種重要方法;此外，近年來(lái)還涌現(xiàn)近年來(lái)又涌現(xiàn)了BOT方法，和產(chǎn)品分成合同(PSC)、基本設(shè)施經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓、特許權(quán)轉(zhuǎn)讓等等。但無(wú)論外資如何進(jìn)入，進(jìn)入后存在的法律情勢(shì)看，最終可分為中外合資、中外合作、外資企業(yè)、外商投資股份有限公司等情勢(shì)。

關(guān)于中外合資企業(yè)和中外合作企業(yè)的差別，重要有：

1、投資的情勢(shì)不同

合資企業(yè)必需由中外投資者以參股的方法出資，各方必需在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立一個(gè)具有法人資歷的共同經(jīng)營(yíng)實(shí)體;而合作企業(yè)可以由合作各方在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立一個(gè)具有法人資歷的共同經(jīng)營(yíng)實(shí)體，也可以不設(shè)立具有法人資歷的實(shí)體，而以合伙的方法進(jìn)行合作。但這種合伙和我國(guó)《合伙企業(yè)法》中的合伙是有差別的，我國(guó)合伙企業(yè)法中的合伙人必需是自然人，而非法人的合作企業(yè)中的合作各方，中方必需是具有法人資歷的經(jīng)濟(jì)組織，外方可以是經(jīng)濟(jì)組織也可以是自然人。

2、盤(pán)算投資和利潤(rùn)分配方法不同

合資企業(yè)參股各方，不論以什么方法出資，都必需以貨幣盤(pán)算各自的股權(quán)，并且依照股權(quán)比例分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和分享利潤(rùn);合作企業(yè)各方可以以各種方法投資，但不必定以貨幣盤(pán)算股權(quán)，也不必定依照股權(quán)分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、分享利潤(rùn)。各方的出資方法、出資額、義務(wù)和權(quán)力都具體地規(guī)定在合同中。

3、投資各方承擔(dān)義務(wù)方法不同

我公民法依據(jù)承擔(dān)民事義務(wù)的財(cái)產(chǎn)規(guī)模將民事義務(wù)的承擔(dān)方法重要分為無(wú)窮義務(wù)和有限義務(wù)。無(wú)窮義務(wù)是責(zé)備任人以自己的全體財(cái)產(chǎn)承擔(dān)的義務(wù)。有限義務(wù)是責(zé)備任人以必定規(guī)模內(nèi)或限額的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)義務(wù)。我國(guó)《公司法》規(guī)定有限義務(wù)公司

合資企業(yè)合資各方以其認(rèn)繳出資額為限對(duì)公司承擔(dān)義務(wù)，換句話說(shuō)，這種義務(wù)是按股權(quán)的比例并以各方的出資額為更高限度的;合作企業(yè)合作各方可以商定承擔(dān)義務(wù)的方法和比例，但以其供給的合作條件為承擔(dān)義務(wù)的更高限度;而不具有法人資歷的合作企業(yè)合作各方，其承擔(dān)民事義務(wù)的方法在內(nèi)部是合作各方按份承擔(dān)無(wú)窮義務(wù)，對(duì)外部是合作各方承擔(dān)無(wú)窮連帶義務(wù)。

4、投資回收方法不同。

合資企業(yè)投資各方回收投資只能依照各方所占注冊(cè)資本比例通過(guò)火配利潤(rùn)的方法進(jìn)行，而不能直接分配產(chǎn)品或有其他方法;合作企業(yè)合作各方可以依照各方的出資比例也可以在合同中另行商定比例通過(guò)火配利潤(rùn)方法進(jìn)行，還可以通過(guò)直接分配產(chǎn)品的方法進(jìn)行，甚至可以商定其他的方法;而且在合作合同中可以商定外國(guó)投資者先行回收投資。我省臨汾的山西金堯焦化有限公司就曾提出過(guò)修正合同，商定外方先行回收投資。后面我還要講到投資回收問(wèn)題。

5、企業(yè)財(cái)產(chǎn)的歸屬不同

合資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)歸合資企業(yè)所有，合資各方投入合資企業(yè)后只按其投資的比例對(duì)合資企業(yè)享有股權(quán)，不再對(duì)其投資本身享有權(quán)力;合作企業(yè)合作各方在投資或供給了合作條件后，對(duì)其投資本身或供給的合作條件本身也不得獨(dú)立行使權(quán)力;而且不具有法人資歷的合作企業(yè)合作各方的投資或供給的合作條件，為合作各方分離所有。經(jīng)合作各方商定，也可以共有，或者部分共有、部分分離所有，但合作企業(yè)經(jīng)營(yíng)積聚的財(cái)產(chǎn)，歸合作各方共有。合資企業(yè)期滿后，清理后的剩余財(cái)產(chǎn)包含剩余固定資產(chǎn)，依照合資各方的股權(quán)比例進(jìn)行分配，但合資企業(yè)合同、章程另有商定的除外;而合作企業(yè)期滿后，合作企業(yè)清理后的剩余財(cái)產(chǎn)按照合同的商定肯定財(cái)產(chǎn)的歸屬;如果商定了合營(yíng)期間外方先行回收投資的，合作期滿清理后的剩余固定資產(chǎn)應(yīng)無(wú)償歸中方所有。

6、組織機(jī)構(gòu)不同

合資企業(yè)必需設(shè)立董事會(huì)，實(shí)施董事會(huì)引導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制;合作企業(yè)可以設(shè)董事會(huì)，也可以設(shè)結(jié)合管理委員會(huì)，實(shí)施的是董事會(huì)或結(jié)合管理委員會(huì)引導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制;而不具有法人資歷的合作企業(yè)，直接由合作各方的代表組成的結(jié)合管理機(jī)構(gòu)共同管理合作企業(yè)。

總之，對(duì)合資企業(yè)和合作企業(yè)，從不同角度可以進(jìn)行比擬，但總而言之，最簡(jiǎn)略的概念是：中外合資企業(yè)是股權(quán)式企業(yè)，中外合作企業(yè)是契約式企業(yè)。中國(guó)在參加WTO議定書(shū)附件9中這樣寫(xiě)道“在中國(guó)，外商投資企業(yè)包含外資企業(yè)(也稱(chēng)為外商獨(dú)資企業(yè))和合資企業(yè)，合資企業(yè)有兩種類(lèi)型：股權(quán)式合資企業(yè)和契約式合資企業(yè)?！?/p>

特別聲明：以上文章內(nèi)容僅代表作者本人觀點(diǎn)，不代表ESG跨境電商觀點(diǎn)或立場(chǎng)。如有關(guān)于作品內(nèi)容、版權(quán)或其它問(wèn)題請(qǐng)于作品發(fā)表后的30日內(nèi)與ESG跨境電商聯(lián)系。