香港人可以做有限合伙，契約型基金和資管計(jì)劃嗎-ESG跨境

2015年10月16日，新三板發(fā)布《機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)問答（一）——關(guān)于資產(chǎn)管理計(jì)劃、契約型私募基金投資擬掛牌公司股權(quán)有關(guān)問題》，明確基金子公司資產(chǎn)管理計(jì)劃、證券公司資產(chǎn)管理計(jì)劃、契約型私募基金可以投資擬在全國(guó)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌的公司的股權(quán)。那么問題來了，如何完成工商登記？

關(guān)于資產(chǎn)管理計(jì)劃、契約型私募基金投資擬掛牌公司股權(quán)有關(guān)問題

一、基金子公司資產(chǎn)管理計(jì)劃、證券公司資產(chǎn)管理計(jì)劃、契約型私募基金能否投資擬在全國(guó)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌的公司的股權(quán)？在掛牌審查時(shí)是否需要還原至實(shí)際股東？

根據(jù)《基金管理公司特定客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試點(diǎn)辦法》第九條，基金子公司資產(chǎn)管理計(jì)劃資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)用于下列投資：“……（二）未通過證券交易所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)、債權(quán)及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；（三）中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)可的其他資產(chǎn)。投資于前款第（二）項(xiàng)和第（三）項(xiàng)規(guī)定資產(chǎn)的特定資產(chǎn)管理計(jì)劃稱為專項(xiàng)資產(chǎn)管理計(jì)劃?！惫驶鹱庸究赏ㄟ^設(shè)立專項(xiàng)資產(chǎn)管理計(jì)劃投資擬掛牌全國(guó)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)的公司股權(quán)。

根據(jù)《證券公司定向資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)實(shí)施細(xì)則》第二十五條，“定向資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的投資范圍由證券公司與客戶通過合同約定，不得違反法律、行政法規(guī)和中國(guó)證監(jiān)會(huì)的禁止規(guī)定，并且應(yīng)當(dāng)與客戶的風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)知與承受能力，以及證券公司的投資經(jīng)驗(yàn)、管理能力和風(fēng)險(xiǎn)控制水平相匹配……”；

根據(jù)《證券公司客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法》第十四條，“證券公司為客戶辦理特定目的的專項(xiàng)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)簽訂專項(xiàng)資產(chǎn)管理合同，針對(duì)客戶的特殊要求和基礎(chǔ)資產(chǎn)的具體情況，設(shè)定特定投資目標(biāo)，通過專門賬戶為客戶提供資產(chǎn)管理服務(wù)?！C券公司可以通過設(shè)立綜合性的集合資產(chǎn)管理計(jì)劃辦理專項(xiàng)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)?！币虼?，證券公司定向、專項(xiàng)資產(chǎn)管理計(jì)劃可由券商與客戶約定投資擬掛牌全國(guó)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)的公司股權(quán)。

根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二條，私募基金財(cái)產(chǎn)的投資包括買賣股票、股權(quán)、債券、期貨、期權(quán)、基金份額及投資合同約定的其他投資標(biāo)的。故私募基金（包括契約型私募基金）的投資范圍包括擬掛牌全國(guó)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)的公司股權(quán)。

根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號(hào)——股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請(qǐng)行政許可有關(guān)問題的審核指引》（證監(jiān)會(huì)公告【2013】54號(hào)），“以私募股權(quán)基金、資產(chǎn)管理計(jì)劃以及其他金融計(jì)劃進(jìn)行持股的，如果該金融計(jì)劃是依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)設(shè)立并規(guī)范運(yùn)作，且已經(jīng)接受證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)監(jiān)管的，可不進(jìn)行股份還原或轉(zhuǎn)為直接持股?！币虼?，依法設(shè)立、規(guī)范運(yùn)作、且已經(jīng)在中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)登記備案并接受證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)監(jiān)管的基金子公司資產(chǎn)管理計(jì)劃、證券公司資產(chǎn)管理計(jì)劃、契約型私募基金，其所投資的擬掛牌公司股權(quán)在掛牌審查時(shí)可不進(jìn)行股份還原，但須做好相關(guān)信息披露工作。

二、上述基金子公司及證券公司資產(chǎn)管理計(jì)劃（以下簡(jiǎn)稱資產(chǎn)管理計(jì)劃）、契約型私募基金所投資公司申請(qǐng)?jiān)谌珖?guó)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌時(shí)，股份能否直接登記為產(chǎn)品名稱？

可以。具體操作要點(diǎn)如下：

1、資產(chǎn)管理計(jì)劃或契約型私募基金所投資的公司申請(qǐng)掛牌時(shí)，主辦券商在《公開轉(zhuǎn)讓說明書》中將資產(chǎn)管理計(jì)劃或契約型私募基金列示為股東，并在《公開轉(zhuǎn)讓說明書》充分披露資產(chǎn)管理計(jì)劃或契約型私募基金與其管理人和管理人名下其他產(chǎn)品的關(guān)系。同時(shí)，主辦券商就以下事項(xiàng)進(jìn)行核查并發(fā)表明確意見：一是該資產(chǎn)管理計(jì)劃或契約型私募基金是否依法設(shè)立、規(guī)范運(yùn)作并已履行相關(guān)備案或者批準(zhǔn)手續(xù)；二是該資產(chǎn)管理計(jì)劃或契約型私募基金的資金來源及其合法合規(guī)性；三是投資范圍是否符合合同約定，以及投資的合規(guī)性；四是資產(chǎn)管理計(jì)劃或契約型私募基金權(quán)益人是否為擬掛牌公司控股股東、實(shí)際控制人或董監(jiān)高。

2、資產(chǎn)管理計(jì)劃或契約型私募基金所投資的公司通過掛牌備案審查，辦理股份初始登記時(shí)，掛牌業(yè)務(wù)部負(fù)責(zé)核對(duì)《股票初始登記申請(qǐng)表》涉及股東信息與《公開轉(zhuǎn)讓說明書》中披露信息的一致性。

3、中國(guó)結(jié)算發(fā)行人業(yè)務(wù)部核對(duì)股份登記信息與披露信息的一致性后，將股份直接登記在資產(chǎn)管理計(jì)劃或契約型私募基金名下。

契約型私募基金投資擬掛牌企業(yè)成功案例

盡管《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》首次在規(guī)章層面明確私募投資基金也可以采用契約型這一組織形式，但由于證監(jiān)會(huì)對(duì)擬上市公司的股權(quán)清晰、穩(wěn)定性的要求，并明確規(guī)定禁止信托持股、委托持股等，故在公司IPO過程中出現(xiàn)的契約型持股必須予以清理。而在已上市的上市公司和已掛牌的新三板公司中，契約型基金（包括公募和私募）參與投資的不在少數(shù)，即對(duì)已上市和已掛牌公司，契約型基金作為其股東無法律和操作障礙，而在擬IPO公司中則屬于禁止?fàn)顟B(tài)，近期在擬掛牌公司中，已然出現(xiàn)了契約型私募基金作為股東持股的情形。

根據(jù)山東新綠食品股份有限公司（“新綠股份”）公開轉(zhuǎn)讓說明書等文件，新綠股份的股東中存在多支私募基金，其中兩個(gè)股東北京方正富邦創(chuàng)融資產(chǎn)管理有限公司（“方正富邦”）、上海德駿資產(chǎn)管理有限公司（“德駿資產(chǎn)”）實(shí)際為資管計(jì)劃的管理人，即德駿資產(chǎn)系“德駿資產(chǎn)-中國(guó)納斯達(dá)克-新三板2期基金”的基金管理人，該基金已在中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)網(wǎng)站備案，故從法定意義上，德駿資產(chǎn)系代該基金持有新綠股份的股權(quán)；方正富邦系代“方正富邦-和生-新三板專項(xiàng)資產(chǎn)管理計(jì)劃”代為持有新綠股份的股權(quán)，該資產(chǎn)管理計(jì)劃已在中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)履行登記備案手續(xù)，故從法定意義上，方正富邦亦系代該基金持有新綠股份的股權(quán)。

另外，這兩支契約型基金均是在新綠股份股改后增資進(jìn)入的，推測(cè)應(yīng)是規(guī)避發(fā)起人鎖定期的原因。

長(zhǎng)期以來，契約型私募基金之所以無法成為擬掛牌公司股東一個(gè)重要的原因在于其工商登記難以完成，各地的工商登記部門基本不接受由契約型基金作為公司股東的登記，在新綠股份的案例中，作為工商登記的股東仍舊是有限責(zé)任公司性質(zhì)的方正富邦和德駿資產(chǎn)，這解決了工商登記的資質(zhì)問題，但同時(shí)帶來另一個(gè)問題，即如此一來方正富邦和德駿資產(chǎn)持有的新綠股份的股權(quán)實(shí)際是代背后的投資人持有的，繞開工商局帶來另一個(gè)“代持”的問題。

對(duì)于該問題，新綠股份的中介解釋道：根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號(hào)——股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請(qǐng)行政許可有關(guān)問題的審核指引》“三、關(guān)于股份代持及間接持股的處理：（二）特別規(guī)定”，“以私募股權(quán)基金、資產(chǎn)管理計(jì)劃以及其他金融計(jì)劃進(jìn)行持股的，如果該金融計(jì)劃是依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)設(shè)立并規(guī)范運(yùn)作，且已經(jīng)接受證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)監(jiān)管的，可不進(jìn)行股份還原或轉(zhuǎn)為直接持股?！币虼?，德駿資產(chǎn)、方正富邦代持股可以不進(jìn)行還原，符合相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定。

在擬掛牌新三板公司中，以契約型基金的管理人為工商登記的股東，輔以契約型基金在協(xié)會(huì)備案的相關(guān)信息，以此解決契約型基金作為擬掛牌公司股東的登記問題，不失為一條可操作之道，而且在新綠股份公開的文件中，也沒有公布契約型基金的實(shí)際背后投資人，這可能就更受歡迎了。

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